正      文

一、主体资格

劳动关系的主体必须一方为用人单位，另一方为劳动者，劳动者必须未到退休年龄；

劳务关系在两个自然人或自然人和单位之间都可能构成。

特殊情况：

已达到退休年龄，未办退休手续或未享受城镇职工养老保险，虽然不符合劳动关系条件，用人单位依然要承担工伤保险责任；

二、管理与隶属关系

劳动关系中，用人单位与劳动者存在隶属关系，劳动者需遵守用人单位的规章制度和工作安排；

劳务关系中，双方地位平等，不存在管理与被管理的关系，劳务提供者自主管理工作的内容及方式。

特殊情况：

①用工单位将承包业务违法分包或转包给不具备用工主体的组织或自然人，工人在从事承包业务时受伤，用工单位应作为义务赔偿人，无需确认劳动关系直接参照工伤相关规定进行赔偿；

举例说明：许多包工头没有用人资质从老家找些亲戚朋友去工地干活，工人受伤后可以直接找用工单位进行工伤赔偿。

②个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡时，被挂靠单位需承担工伤保险责任；

举例说明：许多司机会自己运输车辆挂靠运输公司，双方并不构成劳动关系只是挂靠关系，可一旦发生伤亡，无需证明劳动关系即可让挂靠公司承担工伤赔偿责任。

电影《绿皮书》

三、合同形式

劳动关系需书面订立劳动合同，劳动者除工资外还享有社保、福利等权益；

劳务关系可以书面或口头形式，主要为财产关系，不涉及社保等其他福利。

注意：

劳动关系一个月内未书面订立劳动合同，劳动者可请求用人单位再支付最长 11 个月工资惩罚性赔偿。

劳务关系采用“过错归责”，想避免纠纷可提前口头或书面约定出了事故责任如何承担。

劳动关系采用“工伤无过错归责”，只要认定为工伤责任全部由单位承担，约定由员工承担工伤责任无效。

四、报酬支付方式

劳动关系一般为按月发放工资，对于实行周、日、小时工资制的，也可按周、日、小时发放工资，用人单位应至少每月发放一次工资；

劳务关系报酬一般是一次性或按阶段支付，劳务方根据完成的工作任务获得报酬。

特殊情况：

新业态从业人员，很多平台都已强制缴纳新业态工伤保险，工作过程中受伤将视为具有劳动关系，工伤认定及赔偿标准均适用《工伤保险条例》。

工资结算方式与是否构成劳动关系并无必然联系，日结工、临时工符合条件也可被认定为劳动关系，主要看有没有受到管理形成隶属关系。

电影《年会不能停》

五、法律适用及纠纷解决途径

劳动关系适用《劳动法》和《劳动合同法》等法律法规调整，目前国家法律更偏向于保护劳动者权利；

劳动者与用人单位产生纠纷需先向“劳动仲裁委”提起劳动仲裁，对裁决不服才可以向法院起诉，用人单位受限制较多；

劳务关系主要受《民法典》调整，双方地位平等通过民事诉讼解决，产生纠纷可直接向法院起诉。

注意：确认劳动关系纠纷属于“劳动纠纷”需仲裁前置，对裁决结果不服均可向法院起诉。

结      语

还有一些劳动关系和劳务关系易混淆的情况。

举例说明：

①代驾司机与平台如果具有较高自由度，自主决定是否接单、何时接单一般不会被认定为劳动关系。

②主播与MCN公司法院在判断劳动关系时会考虑多个因素，包括工作形式、收入分配、行为限制、福利待遇等；

如果机构对主播有较强的管理和控制，则可能被认定为劳动关系。

③合伙经营协议中明确了岗位职责、工资报酬并且工作在公司的监督管理下进行，则可能被认定为劳动关系；

如果合伙人承担管理职责，合伙人并非单纯为对方打工，未形成从属性关系，而是为了合伙事务的利益而工作，一般不能被认定为劳动关系。